山东政法干警考试

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2014山东政法干警考试专业综合辅导:法理学(3)

2014-04-28 15:48:21 公务员考试网 //sd.huatu.com/ 文章来源:华图教育

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法律演进与发展的基本规律:1、社会发展引导和促进着法律的演进和发展,是最终决定和推动法律的演进与发展的力量。2、综合看来,法律在演进与发展过程中,其根本动力的确在于一个社会内部需求的增长、进化和发展,但同时也离不开外部环境因素的外在推动;法律的演进与发展既有社会自然进化的成分,又有社会理性建构的成分;既有本土化的内容又有国际化的影响。3、从技术的角度看,法律的演进与发展体现为法律规范、法律制度及其法律适用程序与技术的从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实务内容到特别注重法律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实质(实体)公正到特别追求形式(程序)公正,这样一个长期的缓慢发展过程。4、从法律内容及其价值蕴含来看,法律的演进与发展体现为从特别注重法律义务附加的优先性到在价值蕴含上以法律权利优先的法律权利义务的平衡配置,或者说,法律的演进与发展在内容上体现为从“义务本位”到“权利本位”的价值观念与法律规范和法律制度的转型过程。5、在姿态上,法律的演进与发展体现为独立法律体系从自我确证的封闭式发展到互有差异的多法律体系彼此交流与融合的开放式演进发展过程。6、在具体途径上,法律的演进与发展体现为对于历时性的由本国历史形成的法律传统的自觉与不自觉的继承、对于共时性的其他国家和社会现存法律的借鉴或移植以及立足于本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革。

  法律移植的原因:1社会发展和法律发展的不平衡性决定了法律移植的必然性2市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要3法律移植就是法律方面的对外开放,这是整个社会对外开放的应有内容4法律移植还是法制现代化的必然需要。

  当代中国法制改革的基本内容:1政治体制的改革。这实际上就是关于社会基本结构的以宪政制度安排为目标的改革,其核心在于真正的全面确立法律在一个国家或社会中的至上地位与最高权威,整个社会一体遵循“法律的统治”。2法律体系的重构。a调整各法律部门在法律体系中的地位,重新认识他们各自的作用。特别是为了适应建设社会主义市场经济体制和经济秩序的需要,必须从新认识并调整公法和私法的关系b改变法律对社会经济文化政治的调整机制,即从罪与罚的强制性调整方式转换为权利义务的协调性调整方式,而且进一步从义务本位转变为权利本位,从治民为主到吏民共治。3法律精神的转换。这是我国法制改革最深层最彻底的方面,也是法制改革的重点和难点。

  中国立法的基本原则:宪法原则、法治原则、民主原则、科学原则。

  守法的根据和理由:1是法的要求;2是人出于契约式的利益和信用的考虑;3是由于惧怕法律的制裁;4是出于社会的压力;5是出于心理上的惯性;6是道德的要求。 执法的原则:合法性原则、合理性原则、效率原则。

  司法的原则:司法法治原则、司法平等原则、司法权独立行使原则、司法责任原则、司法公正原则。

  法律职业思维的特点:除了运用法律术语进行观察、思考和判断之外,还包括以下特点:1通过程序进行思考2遵循向过去看的习惯,表现的较为稳妥,甚至保守3注重缜密的逻辑,谨慎地对待情感因素4法律思维追求程序中的“真”,不同于科学中的求“真”。5判断结论总是非此即彼,不同于政治思维的“权衡”特点。

  法律方法的内容:法律推理、法律发现、法律解释、法律论证。

  形式推理的内容:演绎推理、归纳推理、类比推理。

  法律解释特征:是指对法律的内容和含义所做的说明。A法律解释是对具有法律效力的规范性法律文件的说明。B主体特指享有法定解释权的人或组织。C从性质上看是一种创造性的活动,是立法活动的继续。D通常是在法的实施过程中进行的。

  法律解释必要性:1法律是概括的、抽象的,只有经过解释,才能成为具体行为的规范标准;2法律具有相对的稳定性,只有经过解释,才能适应不断变化的社会需求;3人的能力是有限的,只有经过不断的解释,法律才能趋于完善。

  我国法律解释权限的划分:立法解释(国家立法机关对法律所做的解释);行政解释(国家行政机关在依法行使职权时所做的解释);司法解释(国家最高司法机关)。 法律解释的原则:合法性原则、合理性原则、法制统一原则、历史与现实相统一的原则。 法律解释的方法:一般解释方法(语法解释、逻辑解释、系统解释、历史解释、目的解释、当然解释)、特殊解释方法(依解释尺度:字面解释、扩充解释、限制解释;依解释自由度:狭义解释、广义解释)。 法的价值的三种使用方式:A用“法的价值”来指称法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和助长哪些值得期冀、希求的或美好的东西。B用“法的价值”来指称法律自身所应当具有的值得追求的品质和属性。C用“法的价值”来指称法律所包含的价值评价标准。 法的价值体系的基本特征:A从价值属性上看,法的价值体系是由一组与法的创制和实施相关的价值所组成的系统。B从价值主体上看,法的价值体系是由占统治地位的社会集团所持有的一组价值所组成的系统。C从价值体系的结构上看,法的价值体系是由法的目的价值、形式价值和评价标准三种成分所组成的价值体系。

  法的目的价值体系的属性:多元性和时代性。

  马克思对中国法制建设进行评价的原则:生产力标准、人道主义标准、现实主义原则、历史主义原则。

  政策与法律的区别:A所体现意志的属性不同:法律是由国家制定或认可的,通过国家机构所反映的人民的意志,而政策本身则是党的主张,不具有国家意志的属性。B表现的形式不同:政策作为党的文件,是以纲领、宣言、声明、指示、建议等等形式出现的,它的内容相对来说规定的比较原则,带有号召性和指导性。法律作为国家的规范性文件,具有确定性和规范性;它以国家名义规定人们的权利和义务,便于国家机关和公民对它的普遍遵守和执行,也便于人民群众对执法进行监督,政策虽然也具有规范人们行为的属性,但是,它或者比较原则、概括,灵活性太大,或者完全是一种个别的具体指示。另外,法律必须是公开的,向全社会、甚至全世界公布的;而执政党政策尤其是具体政策,有时可能是“内部”的。C实施的方式不同:法律是由国家强制力保证实施的,政策的贯彻执行则不是依靠国家强制力。D调整社会关系的范围不完全相同:由于党对国家、对社会的领导主要是依靠政策来实现的,因此党的政策在社会生活的许多领域发挥着指导作用,法律一般是调整那些对社会整体状况有直接或普遍影响的社会关系。

  法与道德的联系和区别:【联系】法与道德有着十分密切的联系。它们的联系首先表现为纵的联系。法和道德都是由社会物质生活条件所决定,都是为经济基础服务的。同时,它们又都受到一定阶级的政治和社会意识形态的直接影响,并为实现一定阶级的政治和社会意识形态服务。由此,法与统治阶级的道德的纵的联系决定着他们的社会阶级本质和服务方向必然是共同的,因而它们的基本原则和主要内容必然是一致的。法与道德的联系其次表现为横的联系。横的联系有三种情况:1.互相渗透。法贯穿着道德精神,它的许许多多的规范是根据道德原则或规范制定的。而道德的许多内容又是从法律中汲取的。2.互相制约。道德通过对法的某些规定的公正性和公正程度的评价,促使法的改、废、立,使其符合统治阶级(或人民)的利益,保持法的伦理方向。法则通过立法和司法,促使某些道德规范的完善和道德的发展,制约不道德行为不得越出法律许可的范围。3.互相保障。法和道德的社会本质和服务方向是一致的。法是道德的政治支柱,道德是法的精神支柱。【区别】第一,表现形式不同。法是以“国家意志”形式出现的,道德则是以“社会意志”形式出现的。第二,违反的后果不同。违反法律将承担法律责任,受到法律明确规定的制裁。违反道德者通常受到社会舆论的轻蔑、批评、谴责。第三,调节人们行为的方式不同。法是通过为人们确定在社会生活中的权利和义务,通过建立法律关系来调节人们之间的关系。而道德则主要是通过为人们指出在社会生活中的义务,在人们中间建立起以义务为纽带的道德关系而调整人们之间的关系。第四,调整的对象不同。法调整的是人们的外部行为,道德则同时要求人们的外部行为和内在动机都符合道德准则。第五,规范体系的结构不同。法律规范体系,从横向看,是由宪法、行政法、民商法、刑法、诉讼法、等并列的法律部门组成的;从纵向看,是由不同效力层次的规范构成。从纵横交叉看,是由各种法律制度(政治法律制度、经济法律制度、文化法律制度、审判法律制度等)有机地联结在一起的。而道德规范体系则是由个别的道德规范直接组成的,它没有类似法律制度的道德制度,其规范体系有机组合和体系的严密程度,均无法与法律相比。因此,法律有巨大的组织功能,而道德在这方面只能当配角。

  法治与人治的差异:第一,领导人或统治者的地位不同。在法治中,法律是至高无上的,领导人或统治者都必须服从法律。而在人治之中,领导人或统治者就是至高无上的,他们拥有否定法律的特权。第二,法律的地位和作用不同。在法治中,法律的地位是至高无上的,法律的作用是巨大的。而在人治之中,法律的地位是低下的,是被轻视的,法律的作用得不到有效发挥。第三,权力是否受法律的约束不同。在法治中,虽然法律也要依赖于权力,但这是就整体而言的;但在人治之中,权力常常是不受法律约束的。第四,是否具有民主、自由、平等和人权等价值观念的不同。法治总以民主作为自己的基础和价值目标,同时把自由、平等、人权等作为自己的价值观念加以贯彻。而人治总是与专制相联系,不但不具有自由、平等和人权的价值目标,甚至是反自由、反平等、反人权的。第五,各自所要求和所具有的政治基础不同。法治以民主制度作为政治基础,人民在法治之中总有自己的地位。但是人治总是以专制集权作为政治基础。民主是人治的天敌,所以,所有的人治都必然会反对民主。 社会主义法治国家的基本特征:人民主权、法律至上、法制完备、依法行政、司法公正、权力约束、权利保护、人权保障、社会自治。

  构建社会主义和谐社会的法律机制:引导和维护人与人、人与社会、人与自然、中国与世界和谐的法律机制。


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