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2022年山东农商行备考:正当防卫
一、正当防卫的概念
正当防卫是指为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
二、正当防卫的构成要件
(一)起因条件：存在现实的不法侵害，包括犯罪与违法。“不法侵害行为" ,既包括犯罪行为，也包括一般违法行为，其根本目的是阻止不法侵害行为的继续。
(二)防卫时间：不法侵害已经开始，尚未结束。
【注意】不允许事前防卫、事后防卫。
(三)防卫意图：具有防卫的意识。如果防卫目的是为保护非法利益，则是一种非法行为，构成犯罪应追究刑事责任。
1.防卫挑拨不属于正当防卫。防卫挑拨指以挑拨寻衅等不正当手段，故意激怒对方，引诱对方对自己进行侵害，然后以"正当防卫"为借口，实行加害的行为。
2.偶然防卫也不属于正当防卫。偶然防卫是指故意或者过失侵害他人法益的行为，符合了正当防卫的情况，客观上起到了人身防卫的效果。
3.打架斗殴中，任何一方对他人实施的暴力侵害行为。两人及多人打架斗殴，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击他人侵害行为的行为，不属于正当防卫。
(四)防卫对象：针对不法侵害人本人。不能及于未实行不法侵害的第三者。
(五)防卫限度：没有超过必要限度。
【注意】正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。
三、特殊正当防卫——无限防卫权
无限正当防卫，是指对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，而采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，仍然属于正当防卫，不负刑事责任。
【考题巩固】甲在公共汽车上扒窃乙的钱包，得手后向车门处走去，乙发现自己的钱包被甲所盗，随即追上去一把抓住甲，甲一拳击中乙的脸部，挣脱欲逃走，乙即随手拿起车上的拖把向甲砸去，正好砸中甲的头部，致甲死亡。乙的行为是()
A正当防卫
B防卫过当,构成过失致人死亡罪
C防卫过当，构成故意杀人罪
D事后防卫，构成故意杀人罪
【答案】A。甲偷窃乙的东西，构成盗窃罪，但是甲使用暴力，根据《刑法》269条的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚，也就是转化成抢劫罪，本案例乙发现钱包被盗，甲使用暴力，一拳击中乙的脸部，所以甲由盗窃罪已经转换成抢劫罪，对于甲进行的不法侵害，乙这是进行正当的反击，不是事后防卫，排除D，后果是将甲打死，看似是防卫过当，但是它属于特殊的正当防卫，对于正在进行的行凶，杀人，抢劫，强奸和绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负担刑事责任，所以排除BC，本题是正当防卫，答案为A。
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